Як змінити статутний капітал ТОВ?

Зменшення

Нещодавні зміни до Закону України «Про господарські товариства» (далі – Закон) поміняли й порядок збільшення/зменшення статутного фонду ТОВ (зазначимо, що це положення містилося в Цивільному кодексі України (далі – ЦК). Тепер ст. 52 Закону доповнено ч. 5, згідно з якою зменшення статутного капіталу ТОВ допускається після повідомлення про це в порядку, встановленому статутом, усіх його кредиторів. У цьому разі кредитори мають право вимагати дострокового припинення або виконання відповідних зобов'язань ТОВ.

Це покладає обов’язок на учасників ТОВ повідомити всіх кредиторів про зменшення статутного фонду ТОВ. А тепер уявімо ситуацію, коли ТОВ, що продає книжки, дещо зменшує свій статутний фонд і при цьому повідомляє всіх без винятку кредиторів. У такій ситуації є ряд негативних наслідків:

1. головне, така дія не має, на нашу думку, економічного сенсу, оскільки мінімальний статутний фонд у 100 мінімальних заробітних плат гіпотетично не здатен покрити всі вимоги контрагентів. Для порівняння, в Німеччині він становить 25 тисяч євро, і, зрозуміло, що зміна такої суми може суттєво вплинути на можливість ТОВ забезпечувати свої зобов’язання;
2. у законодавстві не вказано, яким чином потрібно зробити таке повідомлення, а тому немає перешкод, щоб таке повідомлення було зроблено в усному порядку чи за допомогою телефону, що, звісно, не можна проконтролювати. Як висновок, не зрозуміло яким чином потрібно надавати докази Державному реєстратору про такі дії для зменшення статутного капіталу;
3. припустімо, що у ТОВ є близько 50 постачальників книжок і 200 клієнтів, для половини з яких ТО є кредитором, то виглядає досить проблематичним, як фізично ТВ може всіх повідомити, особливо, якщо такі зміни потрібно здійснити терміново. Ситуацію можна ускладнити та зробити майже катастрофічною, якщо припустити, що ТОВ працювало з передплатою, укладало попередні угоди, брало кредити тощо. Можна собі тільки уявити, скільки потрібно часу, щоби попередити всіх кредиторів;
4. можна лише уявити, які будуть результати здійснення права кредиторів вимагати дострокового припинення або виконання відповідних зобов'язань ТОВ. Це, фактично, призведе до зловживань з боку контрагентів аж до можливості банкрутства ТОВ. 

Головною ж проблемою є відсутність строків повідомлення кредиторів та надання ними відповіді. Оскільки невідомо, скільки мають часу кредитори, і, зрозуміло, що, гіпотетично, цей строк для надання своєї відповіді вони можуть подовжувати своїми повідомленнями про наміри прийняття рішення. Для порівняння, в Російській Федерації встановлено, що впродовж тридцяти днів із дати ухвалення рішення про зменшення свого статутного капіталу ТОВ зобов'язане письмово повідомити про зменшення статутного капіталу і про його новий розмір всіх відомих йому кредиторів ТОВ, а також опублікувати в органі друку, де публікуються дані про державну реєстрацію юридичних осіб, повідомлення про ухвалене рішення (ч. 4 ст. 20 Федерального Закону Російської Федерації «Про товариства з обмеженою відповідальністю»). При цьому кредитори ТОВ мають право впродовж тридцяти днів із дати направлення їм повідомлення або протягом тридцяти днів із дати публікації повідомлення про ухвалене рішення письмово зажадати дострокового припинення або виконання відповідних зобов'язань ТОВ і відшкодування їм збитків.

Причому Закон не містить положень ч. 4. ст. 144 ЦК, в яких йдеться про те, що у випадку закінчення другого чи кожного наступного фінансового року вартість чистих активів товариства з обмеженою відповідальністю виявиться меншою від статутного капіталу, товариство зобов'язане оголосити про зменшення свого статутного капіталу та зареєструвати відповідні зміни до статуту в установленому порядку, якщо учасники не прийняли рішення про внесення додаткових вкладів.

У № 42 «Юридичної газети» від 18.10.2007 р. ми проводили аналіз проблеми можливості ліквідації ТОВ, коли вартість чистих активів товариства стає меншою від визначеного законом мінімального розміру статутного капіталу.

Збільшення

Закон у ч. 6 ст. 52 тепер містить маленьку ремарку про те, що збільшення статутного капіталу ТОВ допускається після внесення всіма його учасниками вкладів у повному обсязі. Більше законодавець «не переймається» проблемами збільшення статутного капіталу. Тобто, він обійшов стороною проблеми відповідності статутного капіталу чистим активам ТОВ, збільшення капіталу за рахунок ТОВ і третіх учасників тощо.

Штучною є проблема збільшення статутного капіталу за рахунок третіх осіб. Закон не розкриває можливості такого порядку, більше того, проблема тепер посилюється положеннями ч. 6 ст. 52 Закону. Річ у тім, що фразу «збільшення статутного капіталу ТОВ допускається після внесення всіма його учасниками вкладів у повному обсязі» можна трактувати як те, що 1) тільки після внесення всіх вкладів учасників до вже існуючого статутного капіталу ТОВ можна розпочинати процес збільшення статутного капіталу; чи 2) статутний капітал можна збільшити тільки після того, як вже по прийнятому рішенню щодо його збільшення всі учасники повністю сплатили свої додаткові вклади.

На практиці Державні реєстратори тлумачать ч. 6 ст. 52 Закону саме другим шляхом. Який, на нашу думку, є правильним, оскільки саме так він прописаний у законодавстві зарубіжних країн. І, як наслідок, забороняють збільшувати статутний капітал за рахунок третіх осіб, адже статутний капітал можна збільшити після повної сплати всіма учасниками своїх додаткових часток.

Щоб якось вийти з такої ситуації, ТОВ часто одним і тим же рішенням зборів учасників здійснюють такі дії: 1) приймають рішення про збільшення статутного капіталу ТОВ; 2) надають докази про внесення оплати частки одним із учасників ТОВ; 3) продають «сплачену» частку третій особі. Зрозуміло, що такий порядок ускладнює процес залучення нового учасника та є штучним і абсурдним.

Іноді ТОВ пропускає другу дію, однак це є помилкою та не повністю відповідає вимогам ч. 4 ст. 53 Закону, оскільки частка учасника ТОВ може бути відчужена до повної її сплати лише в тій частині, в якій її вже сплачено. Таким чином, не можна відчужити майбутнє збільшення статутного капіталу ТОВ.

Проблемність збільшення капіталу за рахунок самого ТОВ не витримує жодної критики, бо Закон не надає такої можливості, а системний аналіз його статей свідчить про те, що учасники мають додатково вносити саме свої вклади. Хоча була б досить позитивною практика, коли статутний капітал ТОВ міг би збільшуватися за рахунок майна ТОВ пропорційно розміру часток учасників. Це б дозволило перевести частину прибутку чи майна ТОВ до статутного капіталу без залучення майна самих учасників.

Також проблемним є порядок збільшення статутного капіталу ТОВ за рахунок не всіх учасників та відповідним перерозподілом часток у статутному капіталі, і завадою на цьому шляху стоїть знов-таки ч. 4 ст. 52 Закону. Для того, щоб збільшити статутний капітал та відповідно перерозподілити кількість часток, ТОВ спочатку потрібно пропорційно збільшити статутний капітал, а потім продати частки у відповідності з тією ж ч. 4 ст. 53 Закону.

Виходить замкнене коло, яке штучно створює перешкоди на шляху збільшення статутного капіталу ТОВ. Додамо до цього той факт, що Закон мовчить про строки здійснення вкладів до статутного капіталу ТОВ. І взагалі не зрозуміло, коли має бути прийнято рішення про збільшення статутного капіталу ТОВ, внесені вклади та саме збільшено статутний капітал.

Внесення змін

Згідно з ч. 4 ст. 59 Закону, при вирішенні питання про внесення змін до статутного капіталу рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники, що мають у сукупності понад 50 % загальної кількості голосів учасників товариства. Для порівняння, в Російській Федерації збільшення статутного капіталу ТОВ за рахунок його майна здійснюється за рішенням загальних зборів учасників ТОВ, прийнятому більшістю - не менше, ніж двома третинами голосів від загального числа голосів учасників, якщо необхідність більшого числа голосів для ухвалення такого рішення не передбачена статутом ТОВ. На нашу думку, 50 % не є достатньою кількістю і не може захистити інтереси учасників, оскільки таке рішення є доленосним для ТОВ і має бути залучена більша кількість учасників ТОВ.